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國際貨運委托代理合同的編寫
 一、委托代理合同的概念和法律特征

  1、委托代理合同的概念
    
  委托代理合同,即委托人授權代表人(授托人)處理事務或完成工作,代理人接受委托并以委托人的名義和費用,在授權范圍內辦理委托事務所產生的法律后果由委托人承擔的合同。
    
  委托代理合同是委托代理之代理權授予的基礎關系,或者說是代理權產生的根據。

  2、委托代理合同的法律特征                            
    
  (1)委托代理合同的締結以委托人和代理人的相互信賴為基礎,以自愿為前提,并與特定主體的主體資格密切聯系。當委托人將自己的事務托付給代理人,代理人作出允諾才達成合意,自代理人作允諾之時,委托代理合同即告成立。

  除特殊情況外,受托人必須親自完成委托事務,未經委托人同意,不得將受托事務轉托他人;否則,轉委托人將承擔由此而產生的不利于委托人的法律后果。

  (2)委托代理合同的代理人必須以委托人的名義和費用,在委托權限內處理委托事務,其行為與委托人本人所實施的行為具有同等的法律效力。即與第三人發生的民事法律關系的后果直接由委托人承擔,或者說由委托人直接享受相應的權利和承擔相應的義務,而代理人對第三人不享有任何權利,不承擔任何費用。

  (3)委托代理合同的標的是處理事務的行為,委托代理合同只強調以處理事務為目的,而不以完成事務且有成果為要求。通常在經濟活動中代理人為委托人辦理的委托事務屬于法律行為,而不是一般的行為(一般行為如委托某人通知開會,轉達意見等)。但與公民人身密切聯系的法律行為,如立遺囑、演出、創作、結婚登記、享受榮譽、福利待遇和其他與人身有關的某些權利、義務不得委托他人代理。

  (4)委托代理合同具有有償性。法人之間,根據法律規定和合同的約定、委托人應向代理人支付報酬,屬于有償雙務合同。例如,代購、代銷、代理運輸等委托代理合同。

  委托代理合同是適應社會經濟活動需要的一種法律工具。法人之間代理經濟活動,可以節約當事人的人力、物力、財力和時間,尤其在專業知識較強的代理關系中更為明顯。

  二、委托代理合同的主要條款

  為便于代理人在委托權限內處理委托事務,有利于委托代理合同的正確履行,委托代理合同應包括以下主要條款:

  1、委托代理合同的主體。委托人和代理人必須具體、明確。即合同當事人條款必須明確。

  2、委托事務條款。委托代理合同的主要目的是委托別人辦理某一特定事務,所以關于委托事務的具體事項、委托權限、范圍及委托代理的有效期限,都要具體、明確地列入委托代理合同。

  3、權利義務條款。對于雙方有償的委托代理合同來講,權利義務條款是必不可少的,這樣有利于當事人履行義務,發生了糾紛也比較容易解決。

  4、代理報酬條款。委托事務的費用、報酬和收益,雙方應在合同中予以明確,應將雙方協商一致的報酬計算方法,所需費用金額、支付時間、結算方式一一列入委托代理侖夙中。對可能帶來收益的委托事務,雙方還應在合同中明確收益俏歸屬及交付辦法。在一般情況下,代理人除收取約定的代理費外,對受托辦理的事務所取得的收益,不再享有權利,應全部歸委托人所有。

  5、賠償責任條款。在委托代理合同中,應針對可預見的損失情形,訂立過錯責任與無過錯責任條款及相應的損失估價、賠償方法。

  6、連帶責任條款。如果委托代理合同的一方當事人在兩個以上,則這一方的當事人為連帶責任人,共同對另一方當事人在委托權限內的行為所產生的法律后果負連帶責任。對此,應在委托代理合同中載明。
      
  三、委托代理合同中當事人的義務

  1.委托代理合同中委托人的義務

  (1)應對代理方依約在委托權限范圍內所辦理的委托事務所產生的法律后果接受并承擔完全責任。如代理人在辦理委托事務時,超出委托權限范圍進行活動,委托人不負責任,但經委托人以明示或默示的方法予以追認的除外。

  (2)應向代理人償付因完成委托任務所支出的費用。如代理人因按照委托人的指示處理委托事物而遭受損失時,委托人應承擔賠償責任。

  (3)在代理人完成其委托事項后,應按照法律規定或合同約定的數額和償付辦法,向代理人給付報酬。在委托事項全部完成之前,因委托人的原因或因委托事項無法繼續執行而終止委托關系時,委托人應當向代理人支付委托事項已進行部分的報酬和費用。

  (4)應賠償因委托人對代理人指示不當或委托人的其他過錯而使代理人在履行委托事項中所造成的損失。

  (5)兩個或兩個以上的代理人需對完成同一事物的委托負連帶責任。反之亦然,兩個或兩個以上的委托人對代理人完成委托事務的行為后果負連帶責任,但在約定中已事先商定是按份責任的除外。

  2.委托代理合同中代理人的義務

  (1)代理人必須嚴格按照委托人的指示辦理委托事務。在委托代理合同中,代理人是為了委托人的利益處理委托事物,所以應當按照委托人的要求辦理。如果客觀情況發生變化,需要變更委托人的某些要求時,應當事先征得委托人的同意。代理人為了委托人的利益在事前不可能取得委托人同意的情況下,可以變更委托人的要求。但變更后應將變更情況及時通知委托人。

  (2)代理人接受委托后,委托人還可以提出履行方法和要求。但是,以后提出的要求使代理人的工作范圍、工作性質發生了較大的變化,代理人可以拒絕完成新提出的委托事務,或重新考慮合同條件,盔至另行議定報酬數額、費用導。

  代理人由于不遵守委托人的指示而使委托人遭受損失時,須承擔賠償損失的責任。

  (3)代理人應親自處理委托事務。委托代理合同是建立在相互信任的基礎上的,因此代理人有親自處理受托事務的義務。未經委托人同意,不得將委托事務轉由第三人辦理。只有在委托人授權或為了保護委托人的利益而不得已時,代理人才有權將所接受的委托事務轉托他人辦理。但代理人必須將轉委托的情況及時報告委托人,并應對自己轉委托的行為向委托人承擔責任。

  (4)代理人應向委托人報告委托事務進行情況,辦理完畢報告其結果,并應提交必要的文件、帳目、收支計算等情況。

  (5)代理人應將處理委托事務所取得的各種利益、權利及時轉移給委托人。委托人給代理人預付的余額也應及時返還給委托人。

  (6)代理人在辦理委托事務中,因為自己的過錯而使委托人遭受損失時,應負賠償責任。履行委托事務中的意外危險應由委托人承擔。
      
  四、委托代理關系中的連帶責任問題

  1.委托人授權不明應承擔的責任
    
  根據《民法通則》第六十五條規定:“委托書授權不明的,被代理人應當向第三人承擔民事責任,代理人負連帶責任。”

  委托書授權不明,意味著根據被代理人的授權意見表示,無從判斷代理人的行為,究竟是有權代理行為,還是元權代理行為,法律為了維護代理制度的信用和第三人的利益,規定委托書授權不明的行為是有權代理,并使之對第三人發生有權代理的法律效果。

  委托書授權不明的代理行為與元權代理行為是有區別的,后者是肯定地缺乏代理權,而前者是不確定地具有代理權,委托書授權不明的代理行為可能包含代理人與委托人雙方的過錯,委托人沒有按法律規定在授權書中一一明確規定代理人姓名或名稱,委托事項的權限和時間,簽名或蓋章;而代理人知道委托書授權不明,卻沒有表示異議,欣然接受授權,因此,代理人應與委托人一起向第三人承擔連帶責任。

  2、委托人與代理人所負連帶責任
    
  根據《民法通則》第六十六條規定:“代理人知道被委托代理的事項違法仍然進行代理活動的,或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對的,由被代理人和代理人負連帶責任。”     

  在委托代理關系中,委托人的授權內容和目的,應當具有合法的性質。如果委托人授權代理人進行的行為是違法的,這種行為即為無效民事行為;委托人是無效民事行為的授意人,代理人是無效民事行為的執行人,雙方應作為共同侵權人向第三人連帶承擔損害賠償責任。在實踐中需要進行具體分析:

  一般而言,代理人對授權內容是否違法應具有識別能力,也就是說,他應當知道自己將要以被代理人名義進行的活動是否包含違法內容,因此,證明不知道行為內容具有違法性質的舉證責任,應由代理人承擔。

  代理人未必知道授權目的是否具有違法性質,因為委托人可能對代理人隱瞞了行為目的,如代理人可能被授權去購買工業用酒精,但他卻不知道工業用酒精是用來做假酒的,所以主張代理人不知道行為是有違法目的的人,應承擔舉證責任。

  若不是委托人授權的內容和目的具有違法性質,而是代理人在代理行為實施過程中無視代理權限的制約,以委托人的名義進行違法行為,從而使代理行為轉化為無效民事行為。那么,不知道違法活動已經發生或者雖然知道但表示反對的被代理人,對此不承擔任何責任。被代理人知道代理人以本人名義實施違法行為之后,被代理人可以通過以下三種形式進行反對:一是否認代理人的違法行為與自己有關;二是撤回對代理人的授權;三是在行為發生后,行為后果未形成之前,制止行為后果的形成。

  如果委托人明知代理人以自己的名義實施違法行為而不表示反對,他就沒有履行委托人應盡的法定義務,從而必須與代理人一起對違法行為承擔連帶責任。

  3.代理人與第三人所負連帶責任

  根據《民法通則》第六十六條規定:“代理人和第三人串通,損害被代理人的利益的,由代理人和第三人負連帶責任。”

  代理人和第三人串通,是指代理人與第三人通謀進行有著不正當的意思表示,因此,串通就意味著雙方都意識到表示有著不正當目的。如第三人向代理人表示,如果他以委托人的名義辦托每項貨物的運輸,而多付給代理人正常酬金以外的回扣若干元,代理人同意,即為串通。

  串通是為了獲取不合法的利益或達到不正當的目的,因此,串通的違法性質主要在于行為的目的不合法,串通行為本身不能是以合法形式來掩蓋非法目的,但目的的違法性質決定了串通行為的目的無效。代理人以被代理人名義來進行民事活動的特殊地位,決定了代理人與第三人之間的串通可能性,容易使被代理人遭受損害。        

  代理人與第三人串通,其目的往往是以損害被代理人的利益為代價來為自己謀取不正當利益,這完全違背了設定代理權的宗旨,因此代理人與第三人串通是不具有代理行為性質的共同侵權行為。所以,其共同侵權人理應向被代理人承擔連帶損害賠償責任。
      
  五、代理人超越代理權或不履行職責的法律責任

  1.代理人超越代理權應承擔的責任

  代理人超越代理權,并未經被代理人事后追認的元權代理行為,應由代理人自己承擔民事責任,一般代理人承擔民事責任應同時具備下列條件:

  (1)必須是超越代理權行為已經發生;
    
  (2)必須是代理人超越代理權的行為發生后,委托人拒絕承受其行為后果;
    
  (3)必須是與代理人發生民事關系的第三人不明真相,即不知代理人自稱有代理權而超越代理權的真相,才與代理人進行民事活動的;
    
  (4)必須是與代理人發生民事權利義務關系的第三人沒有行使其撤回權;
    
  (5)必須給委托人造成財產損害的,否則代理人超越代理權行為沒有給委托人造成損害,也就元從產生代理人的責任。

  2.代理人不履行職責的法律責任

  代理人的職責是以被代理人的名義向第三人表示意思或受領來自第三人的意思表示。若代理人既不主動向相對人表示任何意思,對于來自第三人的意思表示也不置可否,那就是以消極的不作為來代替積極的行為,從而根本無法實現設定代理關系所要達到的目的。因此,代理人不履行職責的直接后果是使應該發生的代理行為沒有發生,間接后果是使委托人可以通過代理關系得到的利益沒有得到,委托人可以通過代理關系避免的損失沒有避免。根據《民法通則》第六十六條規定:“代理人不履行職責而給被代理人造成損害的,應當承擔民事責任。”

  代理人不履行職責的民事責任是一種損害賠償責任,因此,損害存在的事實是責任要件之一,如果僅有職責的不履行,卻沒有造成被代理人的損害,是元從追究代理人損害賠償責任的,但被代理人卻可以要求代理人承擔履行責任。
    
  六、委托代理合同的終止

  委托代理合同具備下列條件之一時,皆可終止:
    
  1.委托事務辦理完畢或委托期限屆滿而終止。
   
  2.委托人撤銷委托或代理人辭去委托。
    
  3.因涉及人的因素的事實而終止合同。代理人死亡或者喪失民事行為能力,其中包括作為代理人的法人資格終止。同樣作為委托人死亡或者被宣告為元民事行為能力或法人被撤銷,委托代理合同即告終止。
    
  4.其他解除合同的條件已成就。
  
  代理人不知道委托人死亡或者委托關系的消滅將會對委托人的繼承人不利等情況下,代理人繼續處理事務的行為是有效的。

  因撤銷或辭去委托,使委托代理合同終止,必須提前通知對方,避免造成不應有的損失,如因撤銷或辭去委托,造成對方損失要承擔賠償責任。這種損失賠償、責任分擔、后果處理等問題,應在委托代理合同中列有具體條款或原則性的規定,以保證合同的切實履行,維護雙方的正當權益。  




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